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《公司法》(2014年修订)解析 上海专业公司法律服务

[日期:2017-07-14] 来源:  作者:joy [字体: ]

一、《公司法》赋予股东的十大权利

二、公司法中八种主要连带责任新闻内广告

三、非货币出资方式及法律后果

四、滥用股东权利损害公司、股东及债权人利益的法律责任

五、股权代持中实际投资人、名义股东及公司面临的法律风险分析

六、公司高管违背忠实义务的法律责任

七、公司相关的刑事法律风险

八、公司高管违背忠实义务的法律责任

一、《公司法》赋予股东的十大权利 

1、股东身份权

31条、第32条:......公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。......未经工商登记或者变更登记的,不得对抗第三人。

2、参与重大决策权

37条: 参加股东会--行使对重大事项、一般事项的表决权; 其他职权--如就公司向其他企业投资或为他人提供担保,特别是公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议等。

3、选择、监督管理者权

37条:......董事会须对股东会负责,而经理须对董事会负责 第53条:......董监高侵害公司权益时,股东还享有代位诉讼权

4、资产收益权       

34条:按实缴比例或章程规定的其他方式分取红利;增资时,有权优先按实缴出资比例认缴出资。

74条:连续5年不分配利润,而公司该5年连续盈利,且符合《公司法》规定的分配利润条件,对股东会不分红决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。股东会决议通过起60日内,...不能达成股权收购协议的,股东可以自决议通过之日起90日内起诉。

5、知情权

33条:有权查阅复制章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。可以要求查账...应向公司书面请求,说明目的。 公司有合理根据认为股东查账有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可拒绝,并应自书面请求日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以请求法院要求公司提供查阅。

6、关联交易审查权 

股东有权通过股东会就公司为股东或实际控制人提供担保作出决议...关联股东或受实际控制人支配的股东,不得参加该表决...应由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

21条:控股股东、实际控制人、董监高不得利用关联关系损害公司利益。违反规定给公司造成损失的,应当赔偿。     

7、提议、召集、主持股东会临时会议权

39条、第40条:代表1/10以上表决权的股东(及1/3以上董事、监事会或不设监事会的公司的监事)有权提议召开股东会临时会议,董事会应据提议召开临时会议。 董事会或执行董事不能履行或不履行召集职责,由监事会或不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或监事也不召集和主持,代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。

8、决议撤销权       

22条:股东会或股东大会、董事会会议召集程序、表决方式违反鸿运国际官网或公司章程,或决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求法院撤销。

9、退出权 第74条:有下列情形之一,投反对票股东可请求公司按合理价格收购其股权

1)连续五年不分红而该五年连续盈利,且符合法定分红条件的;

2)公司合并、分立、转让主要财产的;

3)营业期限届满或章程规定的解散事由出现,股东会会议修改章程使公司存续的。通过之日起60日内...不能达成股权收购协议的,股东可自通过之日起90日内提诉。 经营严重困难,存续会使股东利益重大损失,其他途径不能解决时,表决权10%以上股东可请求法院解散公司。

10、诉讼权和代位诉讼权

董监高违反鸿运国际官网或章程损害股东利益的,可诉!

151:董事、高管侵害公司权益,股东可书面请求监事会或不设监事会公司的监事起诉;监事侵害公司权益,股东可书面请求董事会或不设董事会的公司的执行董事起诉。 前述监事会、监事或董事会、执行董事...拒绝起诉或收到请求日起30日内未起诉,或情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为公司利益以自己名义直接起诉。 他人侵犯公司合法权益造成损失时,股东也可照上述规定起诉。 

二、公司法中八种主要连带责任

1、公司法人人格否定,即揭开公司法人面纱,公司股东对公司债务承担连带责任 

20条:股东...不得滥用股东权利损害公司或其他股东利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的,应当赔偿。 滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。      

2、出资不足的,公司设立时的股东承担连带责任

30条:有限公司成立后发现作为出资的非货币财产实际价额显著低于章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。    

3、一人有限责任公司个人财产连带责任       

63条:一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。

4、发起人出资不实的应当补交,其他发起人担连带责任

93条:股份公司成立后发起人未按章程缴足出资的应补缴;其他发起人承担连带责任; 股份公司成立后发现作为出资的非货币财产实际价额显著低于章程所定价额,应由交付该出资的发起人补足其差额;其他发起人担连带责任。

5、股份公司不能成立时,发起人对认股人已缴股款负返还并加息的连带责任

94条:发起人应当承担下列责任: ()公司不能成立时,对设立产生债务和费用负连带责任; ()公司不能成立时,对认股人已缴股款负返还股款并加银行同期存款利息的连带责任; ()在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应当对公司承担赔偿责任。

6、分立前的债务承担,由分立后的公司承担连带责任

176条:公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 

7、有限责任公司股权转让的连带责任

《解释》第18条:有限责任公司股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人知道或应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,法院应支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,法院应支持。 受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但当事人另有约定的除外。

8、出资、增资瑕疵,其他股东、债权人均有权向未缴足股东主张权利 最高法院执行办[2003]执他字第33号《关于股东因公司设立后的增资暇疵应否对公司债权人承担责任的复函》:公司股东若有增资瑕疵,应承担与公司设立时的出资瑕疵相同的责任。” 

三、非货币出资方式及法律后果

关于“非货币出资”,立法存在由“限于法律规定”,到“不为法律、行政法规所禁止”的转变,司法实践中亦对不同出资方式的法律后果采取了不同处理方式。

(一)主要争议问题

1、以债权出资 《公司法司法解释()》并未做规定。  司法主流观点依然认为,可以作为公司出资仅限于针对目标公司的债权——债转股。如果股东以其对第三人享有的债权出资,依然会被认定为出资无效。

2、以设定担保的财产出资 《公司法司法解释()》第8条:出资人以划拨土地使用权出资,或者以设定权利负担的土地使用权出资,公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担;逾期未办理或者未解除的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。最高法并未因设定权利负担而否定出资行为效力,只要求出资人进行一定的补正。

3、以无权处分的财产出资 该出资行为的效力不宜一概否认——如果公司属善意情形,应当适用善意取得制度。 《公司法司法解释()》第7条第1款:出资人以不享有处分权的财产出资,当事人之间对于出资行为效力产生争议的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。” 维持公司资本,保障交易相对人利益,兼顾公司债权人的利益。

(二)以非货币财产出资应注意的问题 

1、依法履行评估作价、变更登记手续以及交付使用 

《公司法司法解释()》第9条:出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,法院应委托...评估作价。评估确定价额显著低于公司章程所定价额的,法院应认定出资人未依法全面履行出资义务。 第10条:出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经交付公司使用但未办理权属变更手续,公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,法院应责令在指定合理期间内办理权属变更手续;在前述期间内办理了权属变更手续的,人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的,人民法院应予支持。  出资人以前款规定的财产出资,已办理权属变更手续但未交付给公司使用,公司或其他股东主张交付并在实际交付前不享有相应股东权利的,法院应予支持。 

2、公司法司法解释()关于违反出资义务的法律后果       

其一、公司有权通过章程或股东会议对其利润分配权、新股优先认购权、剩余财产分配权等股东权利进行合理限制--16

其二、公司或其他股东可以向违反出资义务的股东追究责任,要求其补足出资或者承担违约责任--28条第2款、第13条第1 

其三、公司债权人可以主张没有履行出资义务的股东对公司不能清偿的债务,在未出资的本息范围内承担补充赔偿责任--13条第2款 其四、有限责任公司有权以股东会决议解除未履行出资义务股东的股东资格--18条第1

四、滥用股东权利损害公司、股东及债权人利益的法律责任

公司法》第20条: 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。

法条解读: 股东正当行使权利受到法律保护,滥用股东权利存在法律制裁风险       

行使权力的事项和程序--遵循公司法、行政法规和公司章程 股东行使权利不得损害公司和其他股东的利益 例如: 股东在涉及公司为其担保事项表决时应回避;如违反规定强行参与表决,则构成滥用股东权利; 有限责任公司股东有查账权,但应有正当理由(公司经营活动特别是在财务处理上有损害股东利益之嫌);如果以查账为由窃取商业秘密则构成股东滥用权利; 又如章程规定出售重大资产需股东大会特别决议通,控股股东无视章程规定,

不经法定程序强令公司出售资产,也构成股东权利的滥用。

股东的有限责任    --出资行为没有瑕疵 公司法人人格独立--法人治理结构完善与三权分立制衡 股东共同分享红利--共担亏损,但以出资为限——有限责任 而在实际经营活动中-- 有的股东通过各种途径控制公司,与自己的财产混同、账目混同、业务混同,擅自挪用公司财产,恶意逃避公司债务。 有股东为达到非法目的,设立壳公司从事违法活动,实际控制该公司,但又以有限责任为掩护逃避责任。 这些情况下,公司实际上已失去了独立地位,公司独立法人地位被股东滥用。 同时,股东利用上述方式逃避其应承担的责任,也滥用了其有限责任的待遇;而公司的债权人将面临着极大的交易风险。 公司法人人格否认(普通法系国家称为揭开公司面纱—— 将公司股东和公司视为一体,追究股东和公司共同的法律责任; 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的,逃避债务(股东有逃避债务的主观恶意和具体行为),则应当对公司债务承担连带责任; 债权人可以直接请求人民法院向股东追偿。

五、股权代持中实际投资人、名义股东及公司面临的法律风险分析

股权代持的原因及法律效力: 实际投资人出于保护个人信息安全,不愿露富;或者嫌麻烦”--法律保护  实际投资人身份身份特殊(如公务人员),不便显名”--具体分析    案例:受贿还是违纪?       

实际投资人规避公司可能存在的关联交易和同业竞争问题等--具体分析 董事、监事、高管出于规避竞业禁止法定禁止的目的而隐名投资”--法定无效 实际投资人为规避法律对投资领域、外商投资批准、投资比例、股东人数等的限制性或禁止性规定--存在法律风险   

(一)实际投资人面临的风险       

其一、实际投资人与名义股东之间的合同效力问题

公司法解释三:不存在《合同法》第52条规定的情形,则应认定代持协议合法有效。 《合同法》第52条:有下列情形之一的,合同无效:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规的强制性规定。 如如外资为规避市场准入而实施的股权代持、以股权代持形式实施的变相贿赂等,该等股权代持协议最终可能被认定无效。

其二、名义股东滥用股东权利损害实际投资人利益的风险 名义股东滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利,擅自出让或质押股权等。

实际投资人面临的风险 

其三、名义股东自身出现问题,对实际出资人的利益造成损害的风险       

 如名义股东个人欠债或对外担保,被法院查封其代持股权,将代持股权用于偿债务; 如名义股东死亡或离婚,则其名的股权作为遗产涉到继承或离婚分的法律纠纷。 四、实际投资人股东资格无法恢复的风险 根据公司法解释三的规定,实际投资人想要撤销代持关系,恢复股东资格可能会面临两重障碍:一是其他股东未有过半数同意;二是其他股东要求行使优先购买权。   

(二)名义股东面临的风险       

其一、被要求履行公司出资义务的风险 名义股东不得以代持协议对抗公司或善意第三人,存在诉讼等风险;可以在出资后向隐名股东追偿。 

其二、税收风险 实际股东准备解除代持协议时,实际投资人和名义股东都将面临税收风险--税务机关还要求实际股东按照公允价值计算缴纳企业所得税或者个人所得税;  国税2011年第39号:企业为个人代持的限售股征税问题,转让收入余额转付给实际所有人时不再纳税,但仅适用于企业转让上市公司限售股的情形; 其它代持现象仍存在着双重征税的风险!

(三)公司面临的风险       

其一、公司进军资本市场可能存在实质性障碍 《首次公开发行股票并上市管理办法》:发行人的股权清晰、控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。”“股权清晰成为证监会禁止上市公司出现代持现象的理论依据。股改需要披露到自然人,不超过200人,不允许代持。

其二、面临公司注销风险 主要存在于外商作为实际出资人的股权代持情形。 在允许外商投资的领域,如发生纠纷,据相关审判实务,相关代持协议效力能得到认可,但实际出资人不能直接恢复股东身份,需先清算注销公司,再经相关部门审批设立外商投资企业。 在限制/禁止外商投资的领域呢?

六、公司高管违背忠实义务的法律责任

 

七、公司相关的刑事法律风险

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责编:上海海耀律师事务所宋颖琪

 

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