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“私募律英汇”主题沙龙(上海第二场)会议纪要

[日期:2016-04-01] 来源:  作者: [字体: ]

 

会议地点:上海长宁娄山关路500号天山商圈白领中心一楼会议厅

会议时间:2016330日 周三 13:15-16:45

主持人:萬文志律师(上海海耀律师事务所)

会议记录人员:叶凡(锦天城律师事务所)、郭亚全(海耀律师事务所)

 

会议纪要具体内容:

主持人万文志律师做自我介绍,向大家提示会场注意事项介绍会务环节介绍整个讲座的大背景私募新规一时激起千层浪,律师有很多观点、私募也有很多想法。前段时间出现了砍价群,私募法律意见书报价从几万到几千不等。即便是你花了几千块钱,看是占了便宜找到律师帮你出具法律意见书,其实你这笔钱花的也是冤枉的万律师表示一份合格的法律意见书的成本应该在数万元,中国的法律界不能出现中国制造的乱象。随着时间推移,私募界和律师界逐渐回归理性,迅速聚集探讨,上海交大凯原法学院、科斯法律经济学研究中心拟创立“私募律英汇”,旨在打造私募行业专业智慧共享平台。私募律英代表着新的主流意识,迅速聚焦私募基金业新的动态,为大家提供各种新的有关私募方面的信息,目的是在此平台上大家坦诚交流本次活动是私募主题沙龙系列交流会的第三场。

 

跨界活动发起人代表致辞:

1颜赟赟锦天城所合伙人

虽然是我发言,希望我的团队成员都陪着我虽然是我来讲话,但是我代表的不是我个人而是我的团队,是我身后一起为私募基金提供法律服务的一群人。请原来的私募法律意见书砍价群的群主李瑞上台我首先加入了私募法律意见书砍价群,机缘巧合下认识了李瑞女士。两个群之间一直互相有交流,我认为律师与律师之间不应该是相互比事务所出身、资历,而是应该聚集在一起为社会做些事情。现在私募基金砍价群已经找不到了,更名为法律意见书咨询群,这是所有人在一起付出而得到的结果,我们想传达的是我们能做什么能为大家带来什么解决什么现在群里的律师朋友都很慷慨,律师意见书的反馈意见和通过版本都会在群里与大家分享。下面,我还希望为大家介绍一下我们群新战略合作伙伴,包括律新社、上海交大凯原法学院、上海科斯法律经济学研究中心。

 

媒体支持单位代表致辞:

2王凤梅律新社CEO

非常高兴与大家一起举行了这个交流会,我们会议的日期选的很好,今天在北京正在召开全国律师代表大会,目前全国注册律师28.6万人。律新社也是本次活动的发起方我们律新社是法律界的垂直媒体,那么什么叫垂直媒体呢中国有30万的律师,年产值1千亿,在这么大的市场下,我们没有专门服务于法律的媒体2015年的时候,积极响应克强总理的互联网+的思维,由此律新社应运而生,得到了各行各业的帮助,律新社在成立之初便获得法治节目的创新奖。作为法律服务业的媒体,我们敏锐的发现,私募法律意见书是中国的一次进步和改革,以后各行各业都会有法律意见书。我们发现很多律师都非常尽力的去解读法规、很多私募也尽量在配合,同时我们在这个过程中发现有很多信息不对称,所以作为媒体,我们觉得需要将信息披露的工作做好。律新社之前也发布了很多关于私募文件的解读以及咨询采访了一些律师,在这个过程中有幸了解到我们的彦律师和万律师在组织私募律英会的主题沙龙活动。我们觉得如果有组织,能够引导大家去学习、去规范,肯定能够更加好地帮助这个行业进步。我觉得这是一个非常有正能量的事情、非常有利于私募和法律服务业的发展,律新社愿意作为行业的桥梁,将我们行业的发展和规范传播出去。最后预祝活动圆满成功。

 

战略支持单位代表致辞

3褚一乐“私募律英汇”理事长,凯原法学院社会合作办公室暨培训中心主任

担任这个理事长,我其实有些诚惶诚恐我认为所谓理事长就是为大家做服务,“私募律英汇刚刚成立几天我们交大的法务与实务的对接是非常紧密的我身边投资的朋友也比较多,通过了解,我觉得这个私募市场确实需要有一些有奉献精神的精英来规范,所以我立刻想到对接黄老师的上海科斯法律经济学研究中心期待下次活动能来我们交大,我们交大来组织承办。

4黄韬  上海交大科斯法律经济学研究中心教授

很高兴今天来参加这个活动,前几天开了关于私募律英汇”的筹备会议我们把私募律英汇定位为智慧分享平台,在这个平台上有方方面面的人,有学界的有法律服务业界的,各方各面的朋友我们已经发出了所谓的“招股说明书”,目前会先募集50位“战略投资者”,作为我们私募律英会的创始会员,以此启动我们这个智慧分享平台。希望大家积极参与,踊跃把简历发给我们,理事会会对大家的简历进行筛选,除了学界代表,还有业界代表,最后的比例可能是11。这周和下周我们会完成筛选工作交流可以提供思想,我们交大之所以会参与这个活动,是因为看到这个活动举办的非常成功我们平台定位很清楚,不是盈利性组织,只是搭建一个平台希望通过平台观察到中国私募基金法治发展的一个样本和模板。我们研究经济法就是研究律师在具体实务中的反应和动态,通过平台的搭建为我们的研究提供一线资料。此外,我们还希望通过这个平台向中基协会及政府部门在私募基金方面的法律、法治改革中的整改和完善提供建议。希望各位积极支持和参与,成为我们的战略伙伴和创始会员,谢谢大家。

 

环节  律师演讲者发言

1程金海     私募备案成功的“保证”  安博律所

很高兴大家在今天在此地相聚201625日,春天还没到来,惊雷已经响起,私募正在从实用主义走向机会主义的道路刚开始的时候,所有私募机构打电话给律师都是在价格能不能再低一点最近私募法律意见书有部分已经通过,很多私募机构打电话都会问你们有没有通过的案例,是否能够给予保证

就法律意见书的事项来说我认为可以有保证,也可以没有保证这个保证取决于三个方面

第一、对主体理解是否透彻;

第二、私募公司的要素是否齐备;

第三、律师选择。

基金业协会之所以要基金公司出具法律意见书就是想借助律师及律师事务所的力量来规范私募行业。律师为什么不能作保证司法规定中律师禁止做出承诺性保证。我们是服务机构,尽职尽责做好服务,至于过还是不过,我们有以下三点考虑:

第一、顺势而为之:深刻领悟监管要旨,这个是思想基础。基金业协会对基金的淘汰和保留主要是看你是否是真的要做基金如果是三心二意,那么即便你的法律意见书再完备也是会被淘汰的。

第二、择要而行之:注意合规的硬性指标;(硬件基础)这里主要包括:高管(资质、兼职、经历)、人员(多少合适,社保要不要交,能否兼职)、场地、资本金、业务范围、募集方式等。

第三、择善而从之:选择专业的律师。

2黄鹏私募如何有效监督配合律师出具达标意见书观韬律所

谢谢各位组织这么好的活动,私募机构和律师事务所的目标是一致的,完成份合格的法律意见书私募机构如何与律师事务所进行合作这里我根据团队经验分享以下几点:

第一、事前监督——选聘适格律师很高兴我们所没有反馈意见过了两个,我们的意见书是按照IPO的律师工作报告去做的,我们有私募方面的经验,内部有比较严格的内控机制

第二、事前配合——开展合规性自查

第三、过程监督——及时、有效反馈。尽调清单,我们会跟了解公司的私募高管进行一次一对一访谈,进行一个尽调资料的梳理最后第二轮可能根据审核材料,把缺少的材料再跟客户沟通确认。基本两轮材料收集就能够实现尽调资料收集。

第三、过程配合——资料及信息提供。可以核实的,律师要亲自核实不能核实的要求客户出承诺函,比如公司有无关联方,这个就是需要客户做出书面承诺的

第四、事后监督——工作成果的审查。有基础才能有结论,十四项要求必须要有基础推来得到结论的。私募股权和证券基金是有自身特点的,两者是不能完全适用同一个模板。十四项内容基本都是要清洁的,中基协的要求是通过律师事务所的努力让私募基金达到要求,达不到要求的由律师帮助其达到要求,而不是包装成符合要求。

第五、事后配合——法律服务持续性。律师事务所与客户之间建立信任机制,相互合作。

3周若蒙   私募基金相关刑事法律风险提示海耀律所

刑法里面关于私募法律意见书也有一定的规定,主要分为两个提供虚假证明文件罪出具证明文件重大失实罪,这两个罪名都是故意犯罪。在具体实践中,只要是真心实意做私募基金的,还是很少出现这些问题的。

出具证明文件重大失实罪,认定的基础是失实的结果,而不是原因,所以我们律师在签署文件的时候还是要谨慎再谨慎的。

说到私募问题,大家最近关注的还有非法集资的问题最高院关于哪些会被认定为非法集资有明确的列举,这里面也有适用于私募基金的内容。在我们刑法上并没有非法集资罪的概念,而是有非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪私募基金管理人一定要对宣传渠道做到完全的控制,一旦对宣传渠道失去了控制,那么其就不能称之为私募,而变相成了公募。

还有就是基金公司严禁承诺收益,暗示或者预期收益等这些都可能被认定为变相承诺收益。

这里做一个简单的提示,这里所讲的犯罪很多都是跟单位犯罪挂钩的,企业的法定代表人、高管人员等也要承担相应的责任,同时构成非法吸收公众存款,如果所吸收的资金完全用于正常经营性投资,那么最后也是存在免于刑事处罚的可能性

集资诈骗罪:集资诈骗和非法吸收公众存款的区别在于,集资诈骗就是在非法吸收公众存款的基础上,我不仅是筹集资金,而且我筹集资金的目的不是为了经营活动,而是自己非法占有。

最后,基金公司不要把提交私募法律意见书看做是一个任务,这同时也是一个完善自我的机会。

第三个环节:中间休息、合影、交换名片

第四环节:律师及私募演讲者发言

4柯慈爱私募尽职调查等需要注意的事项锦天城律所

非常感谢我们的彦律师和万律师组织这样一个有意义的活动。尽职调查是一个很见功底的工作,做非诉律师都深知这个道理,尽职调查写的好,是因为尽调工作做得好,做的仔细,把东西说的清楚、说的明白。

首先,为何要进行尽职调查尽职调查需要留存工作底稿,中基协会将来可能会抽查。前面很多法律意见书没有通过,重要的点还是在于律师的尽调工作没有做好,如果我们尽调做的很仔细、认真、详细,那么这个法律意见书就能够得到认可对大家都是节约时间和成本。尽调清单还需要律师与客户进行必要的面对访谈沟通,根据客户的实际情况来修改完善尽调清单。

其次,尽职调查的方法:现场访谈,查询函证,实地调查。律师在尽调的过程中一定要具备发现问题的功能,只有发现问题才能解决问题。管理人有信息披露的义务,律师要对需要基金公司披露的内容进行必要的审核。

最后,做金融最大的就是风控。基金管理人的内控制度也是很重要的,一定要有自我审核制度,自己对是否具备申请基金管理人的要素进行必要的自查。

5赵清 私募基金管理人登记和基金备案实际操作分享美森投资

通过我们具体案例的接触来看,对于私募公司来讲,一定要选这一家优秀的律师事务所,对于律师事务所来讲也是一样的,要选择真心在做基金的公司。

根据近来我们经手的案例,出具私募法律意见书要注意以下几点问题

首先,有保留意见的法律意见书是肯定不能通过的,信息登记初始状态、实际信息以及律师进场之后的信息都是不同时期,这些信息在出具法律意见书的时候必须是一致的,如果出现偏差肯定是不能通过的。

其次,管理人股权完全转让,这是我们将的买壳的概念,已经登记的基金,即便受让之后也是要作为新基金来进行登记的,所以我们即便要买壳,也是要购买那种完全没有登记的基金。

再次,单纯的持股公司是不需要进行登记的。我们要区分单纯的持股公司和完全的私募基金协会公司。

还有,基金公司不要混业兼营p2p类似业务,尽量不要做,除非大的基金公司能够很好的管控业务范围不混同,此外,最好隔离。

此外,公司的网站一定要严格审查查,这个是中基业协会审核营业范围的重要依据。

另外,投资管理、资产管理就这八个字作为经营范围能够通过,其他的完全不能通过。

最后,重大事项更新和年度信息更新,季度信息更新中基协正在开通,目前估计在45月开始开通,希望大家关注。

6陆泱私募募集行为管理璞盈资本

尊敬的律师朋友、私募界同行们大家好,今天非常荣幸能够得到主办方的邀请与大家在这里交流。近期,社会上出现了一些关于资产管理领域违法违规的事件,比如某宝某财富,引起了社会广泛关注和上级部门的重视。我们私募行业的管理单位基业协会也加强了监管,陆续出台了一系列管理办法和指引,来规范整个行业的行为。

现在大家纷纷就眼前最火热的私募基金登记备案管理办法所引发的保壳问题进行探讨和交流。当然,保壳非常重要,这是进行私募基金管理的前提,但是保壳问题毕竟是一时的,我今天则想讲述一下保壳后私募基金管理人在日常运作中遇到的其他问题,比如私募基金募集行为的管理。

基业协会早在去年12月就发布了《私募投资基金募集行为管理办法(试行)(征求意见稿)》,上周洪磊会长在腾讯中国私募基金年会2016上提到这个管理办法即将正式发布。一旦正式发布,那么对所有私募基金管理人在募集行为方面就有了一个准绳。

此《管理办法(征求意见稿)》明确了大问题的答案:

1.    私募基金由谁募集?

2.    私募基金向谁募集?

3.    私募基金如何募集?

具体的解答在《管理办法》7个章节42条条例中都有说明,比如明确私募基金募集主体只有在协会登记的私募基金管理人自己,以及在中国证监会取得基金销售业务资格并成为中国基金业协会会员的基金销售机构,明确募集人承担合格投资者甄别和认定责任,明确募集机构与监督银行要签订监督协议,对募集专用账户进行监督,保证资金不被募集机构挪用,明确私募基金不得公开宣传产品和业绩情况,明确私募基金产品宣传必须面向特定对象,非特定对象转为特定对象必须经过问卷调查和适当性匹配,明确要进行合格投资者确认,明确单个投资人购买私募基金的最低金额必须不少于100万元,禁止非法拆分转让,实行冷静期制度,给予投资者不少于二十四小时的投资冷静期。在完成合格投资者确认程序后,投资者在冷静期满后方可签署私募基金合同,实行回访确认制度,冷静期满后募集机构由非销售人员向投资人确认投资意愿,只有在确认成功后方能运用投资资金等。

相信在私募基金管理人完成保壳之后,大家的工作重心可能将要更多的放在规范运营和风险管理中。我们必须牢记私募基金行业是不可以走“群众路线”的,私募基金管理人应当为高净值人群创造价值。

最后仍然借用基业协会贾洪波秘书长的一句“合规风控才是私募基金行业的生命线”来对我们这个行业的未来进行一个总结,祝愿大家基业长青!谢谢!

 

第五环节   问答环节:

1问:我们原来没有发过产品,也还没有完成备案,原来有个风控高管,想换一个,我们报了以后系统显示已提交,这种情况该如何处理呢?

答:首先要对已经登记的发表一个完整的法律意见书,同时风控人员又发生了一个重大变更,此时你要补一个专项的法律意见书。

2问:刚成立的资产管理公司,当时不需要出具法律意见书,经营范围弄了好多,需不需去掉?

答:私募基金的经营范围很局限的,就是投资管理和资产管理,把一些与此完全没有联系经营范围到工商局变更掉

3问:是否全部需要22项制度,只做股权需要哪些

答:这个取决于你的主要业务,股权比证券的制度要求低,选律师事务所一定要认真,如果已经进行过一定的备案登记,再更换律师事务所是很困难的,律师一定要懂得这方面的业务才能更好地把控你们基金公司的内控制度及问题。

4问:公司如果涉及到P2P就一刀切吗?母公司是P2P公司,已经发了很多产品

答:关联方存在经营P2P业务,这个基本上在中基协哪里是不能通过的,关于业务范围一定要专业单项化,中基协规避的就是你融到了钱然后又投资到自己公司企业里面。

5问:为什么不需要三会制度?

答:因为一个是私募管理人制度、三会制度不属于核查范围,你如果要披露,也是可以的,不披露也不违反规定。

6问:已登记,产品没发,经营范围先变还是先出法律意见书

答:两者可以同时进行,经营范围的变更在你出具法律意见书的同时就可以做,否则你在法律意见书出具之后在进行变更,此时就需要补充一份重大事项变更法律意见书了。

7问:高管资质的问题,因为现在还在考,提交法律意见书的时候如何解决这个问题?

答:关于法人等高管资质的问题,可以通过两个途径解决,一是出具法律意见书之间就变更为具备相关资质的人员;二、有律师事务所出具一份见证承诺书,相应高管人员承诺在12个月内会通过相应资格考试取得相应资质。

8问:私募股权投资基金上新三板,这个对于私募基金公司有什么资质要求吗?

答:有的,这个一定需要有私募投资基金资质。

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